Когда единственный участник организации и руководитель в одном лице, то существуют  особенности оформления трудовых отношений. Каким образом правильно оформить такие  трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор?

Какими документами оформить прием на работу и увольнение такого работника? Может ли физическое лицо быть руководителем в нескольких организациях? Кого нужно уведомить о смене руководителя? Ответы на эти и другие вопросы предлагаем в данной статье.

Необходимо ли заключать трудовой договор?

Заключение трудового договора с руководителем, являющимся единственным участником общества, позволит организации начислять и выплачивать руководителю заработную плату, пособия, предоставлять социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом, оформлять командировки. А также заключение трудового договора позволяет учесть указанные расходы для целей налогообложения.

И наоборот, не заключая трудовой договор с руководителем, единственным источником доходов такого руководителя будет являться выплата дивидендов. При этом любые выплаты руководителю, связанные с оплатой труда, не будут уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль ( ст. 270 НК РФ).

На вопрос о необходимости заключения трудового договора с руководителем, являющимся единственным участником общества, однозначного ответа нет. По этому поводу существуют противоположные мнения.
Чтобы разобраться в этом вопросе, обратимся к нормативной базе, регламентирующей порядок трудовых отношений с работниками, в том числе и с руководителем.
-Федеральный Закон от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

-Федеральный Закон от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

-Трудовой Кодекс РФ (Федеральный Закон от 30.12.1995г. №197-ФЗ);

-Гражданский Кодекс РФ (Федеральный Закон от 30.11.1994г. № 51-ФЗ)

(часть1);

Статья 56 Трудового Кодекса определяет трудовой договор как соглашение между работодателем и работником. При этом сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Каким образом применить указанное положение Трудового Кодекса к рассматриваемой нами ситуации? Кто в данном случае будет являться работодателем? Если и Работник и Работодатель выступают в одном лице, значит, заключение трудового договора от имени двух сторон осуществляется одним физическим лицом?

Глава 43 Трудового Кодекса регулирует труд руководителя организации. С руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия которого определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Но положения главы 43 ТК РФ не распространяются на случаи, когда руководитель организации является ее единственным участником (ст. 273 ТК РФ).

Учитывая выше сказанное, можно предположить, что нормы трудового законодательства не распространяются на руководителя организации, являющегося единственным участником организации.

Чтобы сформировать свою позицию по этому непростому вопросу, рассмотрим аргументы «за» и «против» заключения трудового договора с руководителем, являющимся одновременно и единственным участником общества.

Позиция 1

Трудовой договор не заключается.
Такая позиция основана на том, что действие 275 статьи Трудового Кодекса регламентирующей порядок подписания контрактов с руководителем организации не распространяется на руководителей, которые одновременно являются единственными участниками общества. Более того, положения главы 43 ТК РФ, определяющей особенности регулирования труда руководителя не распространяются на руководителя, одновременно являющегося единственным участником общества. Это прямо прописано в статье 273 ТК РФ.

Такой позиции придерживается Федеральная служба по труду и занятости. В своем письме от 28.12.2006г. №2262-6-1 специалисты указанного ведомства указали, что подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Аргументируя свою позицию тем, что в данной ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.

Такого же рода разъяснения представителей Министерства здравоохранения и социального развития РФ (Письмо Минздравсоцразвития от 18.08.2009г. №22-2-3199) были размещены на сайте klerk.ru. В указанном письме специалисты выразили мнение, что невозможно заключить трудовой договор с самим собой (так как других участников у организации просто нет). По мнению представителей Минздравсоцразвития единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа, и управленческая деятельность осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Еще один аргумент, который приводят противники заключения трудовых договоров в рассматриваемом нами случае, это положение ст. 182 Гражданского кодекса РФ, на основании которой представитель не имеет право заключать сделки от имени представляемого лица в отношении себя лично, при этом руководитель рассматривается как законный представитель организации. Кроме того, считается, что нашем случае, руководитель организации самостоятельно обеспечивает себя работой, следовательно по аналогии с предпринимателем, на него не распространяется действие трудового законодательства, а руководствоваться необходимо нормами гражданского права.

Таким образом, придерживаясь позиции 1 , единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Заключение трудового договора в данном случае не требуется.

Позиция 2
Трудовой договор заключается.

Генеральный директор вправе подписать трудовой договор "с самим собой", если он является единственным учредителем компании, так как действующим законодательством о труде это не запрещается.
Аргументы «противников» заключения трудового договора с руководителем, который одновременно является и единственным участником общества, основаны на буквальном толковании статьи 273 Трудового кодекса РФ, в соответствии с которой положения главы 43 ТК РФ об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником общества, собственником ее имущества.
Однако Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, при которых происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям главы 43 Кодекса.

Общие положения ТК РФ определяют основы трудовых отношений между работником и работодателем:

Во-первых, согласно статье 20 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель, где работник – физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель – юридическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работником.

В соответствии со ст. 16, ст. 17 ТК РФ, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания на должность.
В то же время, единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества. Порядок избрания единоличного исполнительного органа общества c ограниченной ответственностью определен статьей 40 Федерального Закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В акционерных обществах договор с единоличным исполнительным органом от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества. При этом статьей 69 Федерального Закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрено, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) распространяется действие законодательства Российской Федерации о труде.

В соответствии с требованиями ст. 40 Федерального Закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», договор между обществом и руководителем от имени общества, подписывает председательствующий на общем собрании участников общества. Никаких других особых правил ни Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», ни Трудовым Кодексом РФ не предусмотрено. Этим же лицом может быть принято и решение о назначении руководителя в случае, если собрание участников невозможно, поскольку только одно лицо, выступившее учредителем при создании общества, является его участником.
Нормами Гражданского кодекса РФ (ст.88 ГК РФ) и нормами Федерального закона №14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст.7 Закона №14-ФЗ) установлена возможность учреждения общества одним лицом, которое становится его единственным участником.
Во-вторых, в статье 11 ТК РФ перечислены категории лиц, на которых действие трудового законодательства не распространяется. К числу таких лиц единоличный исполнительный орган общества, являющийся его единственным участником не относится.

В-третьих, статья 64 ТК РФ запрещает необоснованный отказ в заключении трудового договора.
Следовательно, в обществах, имеющих в своем составе одного участника, не исключается возможность возникновения трудовых отношений между обществом как юридическим лицом , выступающим в качестве работодателя, с одной стороны, и его единственным участником, выступающим в качестве работника, с другой стороны.

Аналогичное мнение выражено московскими налоговиками ( Письмо УФНС по г.Москве от 16.12.2005г. № 21-18\481).

Приведем примеры судебных решений, подтверждающие позицию судей, согласно которой трудовой договор с руководителем, являющимся собственником общества заключается правомерно:

Постановление ФАС СЗО от 19.05.2004г. № А13-7545/03-20;

Постановление ФАС ЗСО от 06.08.2008г. № Ф04-4841/2008(9485-А45-41)
Таким образом, по нашему мнению, заключение трудового договора с руководителем, являющимся единственным участником общества не только не противоречит действующему законодательству, но и является прямой обязанностью работодателя. Особенно актуален этот вопрос при формировании налоговой базы по налогу на прибыль, так как отсутствие заключенного в письменной форме трудового договора с лицом, принимаемым на работу в качестве единоличного исполнительного органа и являющимся одновременно единственным участником общества, приведет к исключению суммы заработной платы единоличного исполнительного органа из расходов на оплату труда.

Особенности документального оформления решений, принимаемых единственным участником общества
Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников (ст.91 Гражданского кодекса РФ, ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Действующим законодательством предусмотрена возможность учреждения общества одним лицом. В таком «единоличном» обществе не может быть органа управления в форме общего собрания. Совершенно очевидно, что все решения общества принимаются самим участником (ст.39 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Все решения должны быть оформлены письменно. С обязательным указанием даты составления и порядкового номера решения. Необходимо указать полное наименование участника со ссылкой на величину принадлежащей ему доли в уставном капитале общества. Далее – формулируются принятые решения. Оформленное решение должно быть подписано единственным участником общества. Решениями оформляются такие вопросы, которые законом или уставом отнесены к компетенции общего собрания или совета директоров. По вопросам, относящимся к полномочиям единоличного исполнительного органа, оформляются приказы.
Требования Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» о проведении очередного собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества относится и к обществам, созданным единственным участником (ст. 34 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Кого нужно уведомить о смене руководителя организации

В связи с тем, что руководитель является лицом, которое действует без доверенности от имени организации (ст.40 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), сведения о нем содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), где указаны: его фамилия, имя, отчество; должность; паспортные данные, ИНН, место жительства.
В случае вступления в должность нового руководителя, имеющего право действовать от имени организации без доверенности, организация обязана сообщить о таких изменениях в регистрирующий орган (налоговую инспекцию) в течение трех дней со дня вступления руководителя в должность (ст.5 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Постановлением Правительства от 30.09.2004г. № 506 «Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе» полномочия по государственной регистрации юридических лиц возложены на Федеральную налоговую службу. Следовательно, о произошедших изменениях организация обязана сообщить в налоговый орган, уполномоченный осуществлять регистрацию юридических лиц.
Организации, находящиеся в г. Москве представляют такое заявление по унифицированной форме №Р14001 в межрайонную налоговую инспекцию № 46 по г. Москве.
Новый руководитель приобретает полномочия на основании решения общего собрания участников общества. А извещение налогового органа о смене руководителя носит только уведомительный характер.
Следует заметить, что несвоевременное информирование налогового органа о смене руководителя, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пяти тысяч рублей (ст.14.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).
Помимо информирования налоговых органов, в случае назначения нового руководителя, организации необходимо информировать о произошедших изменениях всех контрагентов общества и прежде всего банки, в которых у организации имеются счета (расчетные, ссудные или иные счета). А также в обслуживающих банках необходимо оформит новую карточку с образцами подписей и оттиска печати.
Организациям нет необходимости информировать территориальный орган Пенсионного фонда РФ, региональное отделение Фонда социального страхования, территориальный фонд обязательного медицинского страхования, территориальный орган Федеральной службы государственной статистики о смене руководителя, так как такая обязанность возложена Постановлением Правительства от 19.06.2002 №438 «О Едином государственном реестре юридических лиц» на регистрирующие органы (п.19 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.062002 №438).

Порядок оформления трудовых отношений с руководителем, являющимся единственным участником организации
Итак, трудовой договор с руководителем, являющимся единственным участником общества все-таки заключается.
Согласно требованиям статьи 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме.
В трудовом договоре руководитель поставит две подписи: за работника и за работодателя.
По общему правилу трудовой договор вступает в силу с момента его подписания. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.
Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу (ст.61 ТК РФ).

Документы, которые необходимы при оформлении приема на работу единоличного исполнительного органа, являющегося единственным участником общества:

1). Решение единственного участника общества о возложении полномочий руководителя на себя;

2). Трудовой договор;

3). Приказ о вступлении в должность;

Текст приказа о приеме на работу можно сформулировать следующим образом «Во исполнение решения единственного участника общества, приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с такого-то числа»;

4). Запись в трудовой книжке.

Особенности налогообложения выплат руководителю


В случае заключения трудового договора

ЕСН
По общему правилу, выплаты, которые производит организация в пользу физических лиц, признаются объектом налогообложения по ЕСН, если они осуществлены на основании трудового, гражданско-правового или авторского договора (ст. 236 НК РФ).

НДФЛ
Налогоплательщиком налога на доходы физических лиц признается физическое лицо, получающее доход от источников в Российской Федерации. Налоговая ставка устанавливается (ст.207 НК РФ, ст.224 НК РФ):

- в размере 13 процентов - для налоговых резидентов РФ (физических лиц, фактически находящихся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев);
- в размере 30 процентов - для налоговых нерезидентов РФ (физических лиц, фактически находящихся в Российской Федерации менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев).
Налог на прибыль

Организация, осуществившая расходы на оплату труда может уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль на сумму произведенных расходов в соответствии с нормами Налогового кодекса.

Расходы на оплату труда регламентирует статья 255 Налогового кодекса РФ. Согласно положениям этой статьи, в состав расходов на оплату труда включаются:

- любые начисления работникам в денежной и натуральной форме, в том числе стимулирующие, компенсационные, поощрительные;

- расходы, которые связаны с содержанием работников.

Однако включение этих затрат в состав расходов допустимо при условии, что указанные начисления и расходы предусмотрены нормами законодательства РФ, трудовыми или коллективными договорами.
Как видим, отсутствие трудового договора приведет к риску непризнания контролирующими органами расходов организации, связанных с выплатами работнику, выполняющему трудовые функции при отсутствии трудового договора.
В случае, если трудовой договор с руководителем не заключается, заработная плата не начисляется и не выплачивается, а единственным источником дохода участника общества являются дивиденды, начисленные и выплаченные за счет прибыли общества.

ЕСН
Объекта обложения единым социальным налогом не возникает. Такой же позиции придерживаются и финансисты. В своем Письме от 07.09.2009 №03-04-07-02/13 специалисты Минфина дают разъяснение, что в случае отсутствия трудового договора с руководителем, являющимся единственным участником организации, объект для исчисления ЕСН не возникает.

НДФЛ
Налогоплательщиком налога на доходы физических лиц признается физическое лицо, получающее доход в виде дивидендов и процентов, полученных от российских организаций (ст.208 НК РФ).
Налоговая ставка в отношении дохода, полученного в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций устанавливается (ст.224 НК РФ):
- в размере 9 процентов – в отношении доходов от долевого участия в деятельности организации, полученных в виде дивидендов физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации;
- в размере 15 процентов - в отношении доходов от долевого участия в деятельности организации, полученных в виде дивидендов физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации;

Налог на прибыль
Организация, выплачивающая дивиденды участникам общества, не уменьшает свою налогооблагаемую базу по налогу на прибыль на сумму начисленных дивидендов (ст.270 НК РФ).

Как оформить увольнение руководителя организации?
Нормами Трудового кодекса предусмотрено, что руководитель организации при увольнении по собственной инициативе должен предупредить об этом в письменном виде работодателя не позднее, чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ).
Руководитель является не просто работником, но еще и единоличным исполнительным органом общества. Поэтому, если руководитель организации, он же и единственный участник общества, принял решение об увольнении, необходимо оформить соответствующий документ - Решение единственного участника общества о досрочном прекращении полномочий руководителя. Поскольку решение о заключении трудового договора с руководителем принимается собственником, расторгается договор также на основании Решения.
В трудовой книжке увольняемого руководителя указывается номер и дата документа (Решения единственного участника общества), на основании которого вносится запись об увольнении.
Федеральная служба по труду и занятости в Письме от 11.03.2009г. №1143-ТЗ разъясняет, что при прекращении трудового договора с руководителем организации, запись в трудовой книжке о его увольнении может заверить его работодатель, заключавший с ним трудовой договор, в графе 4 следует указать решение собственника и заверить печатью организации.

Может ли физическое лицо быть руководителем одновременно в нескольких организациях?
Положениями статьи 276 Трудового кодекса предусмотрено право руководителя организации работать по совместительству у другого работодателя. Но такая возможность предоставлена только с разрешения уполномоченного органа юридического лица или собственника имущества организации.
Таким образом, руководитель может исполнять функции единоличного исполнительного органа одновременно в нескольких организациях. При этом необходимо определить, какое место работы будет являться основным.
Из всего выше изложенного можно сделать однозначный вывод, что оформление трудовых отношений с руководителем, который одновременно является и единственным участником общества, не только не противоречит действующему законодательству, но и является обязанностью работодателя - юридического лица.
Информационно-аналитический материал от ООО "Аудиторская компания "Бетроен"